代购“救命药”被诉“贩毒”案开审，律师：“毒品”定性有争议

3月18日9时，备受关注的癫痫病患儿家属“铁马冰河”代购列管药物氯巴占以涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪案，在郑州市中牟县人民法院开庭审理。此前中牟县四名罕见癫痫疾病患儿妈妈因帮助“铁马冰河”代收海外购买的氯巴占包裹，被中牟县检察院认定为走私毒品，最终，检察院以四位患儿妈妈犯罪情节轻微不予起诉。

该案中，代购者“铁马冰河”是唯一一名被以贩毒提起公诉的犯罪嫌疑人。代购身份之外，“铁马冰河”本身也是一位罕见癫痫疾病患儿的父亲，孩子也在服用氯巴占。从2021年7月从家中带走至今，他已被羁押8个多月。

在庭审中，本案代购氯巴占是药品还是“毒品”也成为庭审的争议焦点。

海外代购氯巴占涉嫌“贩毒”。齐鲁晚报 李静、李岩松/图

代购药物氯巴占，被诉走私毒品犯罪

2021年7月5日，网名“铁马冰河”的被告人胡某某被中牟县公安局刑事拘留，因涉嫌走私毒品犯罪，2021年8月11日被批准逮捕。健康时报记者查阅案件材料发现，胡某某家中有患有癫痫疾病的未成年人子女，胡某某是在为女儿购买药品的过程中，联系到境外贩卖氯巴占的人员。根据案件材料，“后胡某某为牟取利益，非法从事氯巴占、喜保宁代购，即低价从境外购买，加价后通过微信群向患有癫痫疾病人的家属贩卖。”

案件材料显示，在国外，一盒氯巴占的价格是250元到300元，根据药品的规格不同，还有病友每次购买数量的不同，“铁马冰河”以每盒350元到450元的价格进行转卖。

2021年7月4日，公安民警查获胡某某走私的氯巴占105000毫克。经鉴定，从胡某某处查获的药品检测出氯巴占成分：根据国家禁毒委员会办公室印发的《100种麻醉药品和精神药品管制品种依赖性折算表》，105000毫克氯巴占折算为海洛因10.5毫克。据此，中牟检察院认定，应当以走私、贩卖毒品追究“铁马冰河”的刑事责任。

氯巴占是一款治疗此类罕见病的广谱抗癫痫发作药物，上海交通大学第一人民医院药学部高君伟等人2013年刊发于《中国新药杂志》的论文指出，自20世纪80年代起，氯巴占在超过100个国家被用作抗癫痫药物。

但是，根据《精神药品品种目录（2013年版）》，氯巴占在我国属于第二类精神药品，在国内未获批准上市销售。根据国家禁毒委员会办公室2017年印发的一份《100种麻醉药品和精神药品管制品种依赖性折算表的通知》中指出，1克氯巴占，相当于0.1毫克海洛英。

药品管理法规定，国家对精神药品实行特殊管理办法，进行管制。除本条例另有规定的外，任何单位、个人不得进行麻醉药品药用原植物的种植以及麻醉药品和精神药品的实验研究、生产、经营、使用、储存、运输等活动。

患儿病友家长发起联名请求书

该案开庭前，在一个癫痫患儿的病友群中，群主“松松爸爸”为“铁马冰河”发起了联名请求书，并提交给了中牟县法院。联名书提到，得到药品的人也接受过“铁马冰河”的帮助，他们认为“铁马冰河”不是走私贩卖毒品的人，也不是违法犯罪分子。 庭审前，132位患儿家属联名写的诉求书也被递交到法院，在病友们看来“铁马冰河”和他们一样，“只是一位患儿的父亲，而不是毒贩”。

“我们买氯巴占只是为了给我们的孩子治病。”群主“松松爸爸”此前在接受健康时报采访时表示，我们愿意合法买药、接受监管，实际上每一个患儿家长，都不愿意冒着“违法犯罪”的风险去获取这些救命药。


2021年12月，1600多位罕见病患儿家属联名向社会求助管制类药品氯巴占，呼吁建立购药绿色通道。

本案氯巴占的法律性质成定性的焦点

庭审上，涉案的“氯巴占”属于药品还是毒品仍是控辩双方的争议焦点，检方坚持认为“铁马冰河”的行为构成毒品犯罪。“铁马冰河”的辩护律师则认为，按照最高人民法院在2015 年印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》，应该查明药品的流向和用途，如果用于正常的医疗用途，属于药品；如果被吸食、服用人员作为毒品替代品被滥用，有可能是毒品。本案显然是正常的医疗用途，应该属于药品。

“该案的核心，是药物氯巴占的法律性质究竟是药物还是毒品，这关键要看药物的用途和流向。”北京鑫诺律师事务所高级合伙人展曙光律师表示，最高人民法院《刑事审判参考》第1057号案例提出“非法生产、经营国家管制的第二类精神药品盐酸曲马多的行为，应如何定性”问题，该案例认为，对非法生产、销售国家管制的麻醉药品、精神药品的行为以制造、购买毒品定罪，必须同时符合以下条件：被告人明知所制造、贩卖的是精神药品，并且制造、贩卖的目的是将其作为毒品的替代品，而不是作为医疗用途的药品；精神药品的去向明确，即流向了毒品市场或者吸食毒品的群体；获取了远远超出正常经营药品所能获取的巨额利润。

展曙光律师认为，此案被告人胡某某是将涉案药品作为医疗用途的药品，而不是将其作为毒品的替代品，而且，本案案涉的氯巴占比较特殊，分子式与化学性质与海洛因迥异，实践中也没有将氯巴占作为毒品替代品的情况，本质上是病友自救、互助行为，定性“毒品”有争议，目前此案法院也未当庭宣判。

“精神类药品确实具有成瘾性，会对人体造成很大的影响，因此对这类药品管制确实要比较严格。”中国药科大学国家执业药师发展研究中心副主任康震在接受健康时报记者采访时表示，不能否认，确实有些患者需要服用该类用药，建议国家相关部门建立绿色通道，由医院向相关政府部门申请，再从国家层面授权给相关企业以及医院，给予她们一定的特殊通道采购权，并按照实际需求规定相应的采购量，放入国家相关药品库中，保证此类患儿的用药。